每經(jīng)記者 涂穎浩    每經(jīng)編輯 陳星    

近日，康美藥業(yè)案一審判決出爐，共計52037名投資者將獲賠24.59億元。除直接參與造假的董監(jiān)高外，另外十余位未直接參與造假的董監(jiān)高仍然需要承擔(dān)不同程度的連帶清償責(zé)任，個人擔(dān)責(zé)金額巨大。

對于各大上市公司董監(jiān)高而言，如何保護(hù)其個人財務(wù)安全？如果日后發(fā)生類似情況，是否可依賴公司為其承擔(dān)賠償責(zé)任？

《每日經(jīng)濟(jì)新聞》記者獲悉，自新《證券法》施行及瑞幸事件以來，已有大量上市公司公布采購董責(zé)險的計劃。據(jù)不完全統(tǒng)計，2020年和2021年1~10月，分別有逾170家和180家A股上市公司公告了其全新采購董責(zé)險的計劃。截至2021年10月底，在全國4000多家A股上市公司當(dāng)中有超過650家投保董責(zé)險，投保率僅15.1%。

在業(yè)內(nèi)人士看來，隨著康美藥業(yè)案的一審判決落地，A股正式進(jìn)入“中國特色集體訴訟”階段，預(yù)計A股市場也將繼2020年新《證券法》施行后再迎新的董責(zé)險采購浪潮。

康美藥業(yè)案一審判決近日出爐，共計52037名投資者將獲賠24.59億元 數(shù)據(jù)來源：公司三季報 IC photo 劉紅梅制圖

巨額連帶賠償責(zé)任引關(guān)注

11月12日，“康美藥業(yè)虛假陳述民事訴訟案”一審判決出爐，共計52037名投資者最終獲賠24.59億元，賠款涉及19名上市公司高管、董事、監(jiān)事、會計師事務(wù)所及其相關(guān)人員需承擔(dān)5%~100%不等的連帶賠償責(zé)任。

這是新《證券法》正式施行后對特別代表人訴訟制度（即“中國特色集體訴訟制度”）的首次實(shí)踐，也是A股歷史上參與人數(shù)最多、索賠及獲賠金額最高的案件。

在業(yè)界看來，此案的落地標(biāo)志著新《證券法》完善了行政執(zhí)法、刑事追責(zé)及民事追償相互銜接、互相支持的多維度體系，對造假者形成有效震懾，是我國資本市場和證券司法發(fā)展歷史上一個里程碑式的事件。

在業(yè)內(nèi)人士看來，雖然康美藥業(yè)在2019年及2020年已分別計提5億元（合計10億元）作為民事訴訟賠償，但康美藥業(yè)自身的償付能力已出現(xiàn)問題，若相關(guān)被告無法成功上訴，將有較大可能造成部分董事及高管在僅收取數(shù)十萬年薪的情況下最終賠到自己傾家蕩產(chǎn)。尤其是，康美藥業(yè)的獨(dú)董在2018年的報酬僅3.7萬~14.8萬元，與其所需面對的風(fēng)險嚴(yán)重不匹配。

在康美藥業(yè)案中，獨(dú)立董事均以“無法發(fā)現(xiàn)虛假陳述、已勤勉盡責(zé)、不知情、無動機(jī)、監(jiān)管處罰與投資者損失無因果關(guān)系”等作為抗辯理由，但是法院最終以“雖未參與造假，但未勤勉盡責(zé)、存在較大過失、且已簽字，應(yīng)承擔(dān)責(zé)任”來判決。

“不可否認(rèn)的是，獨(dú)立董事在公司日常經(jīng)營中參與程度較低，因此往往會以此來進(jìn)行抗辯。”平安產(chǎn)險相關(guān)負(fù)責(zé)人表示，“面臨可能數(shù)十億元的潛在賠款，獨(dú)董不可再按以往思考方式判斷未來風(fēng)險，必須考慮是否在同意上市公司獨(dú)董的委任前要求上市公司為其投保保險。”

我國《公司法》規(guī)定：董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。北京浩博法律咨詢服務(wù)有限公司及險律科技（北京）有限公司董事長兼總經(jīng)理崔春霞在受訪時表示，外部獨(dú)立董事制度是為了保護(hù)中小投資者的利益而設(shè)立的制度。因此，公司獨(dú)立董事需要承擔(dān)忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。

對于“不犯錯就無需擔(dān)責(zé)”的認(rèn)知，業(yè)內(nèi)人士表示，從康美藥業(yè)案可以看到，只要在相關(guān)財務(wù)報告中簽字，無論是不知情、未直接參與、不存在故意或過失，還是已勤勉盡責(zé)、不屬于自身專業(yè)范圍、難以發(fā)現(xiàn)造假行為隱蔽等抗辯理由均不足以免責(zé)。

對于欺詐險企一般不賠償

董責(zé)險，全名為董事、監(jiān)事、高級管理人員及公司賠償責(zé)任保險，是對他們在行使其職責(zé)時所產(chǎn)生的錯誤或疏忽的不當(dāng)行為進(jìn)行賠償?shù)谋ｋU合同。該險種通常由公司出資，為董監(jiān)高人員投保。

《每日經(jīng)濟(jì)新聞》記者注意到，2020年初，瑞幸咖啡自曝財務(wù)造假事件，而該公司在上市前購買了董責(zé)險，讓這一險種開始受到A股市場的關(guān)注。據(jù)不完全統(tǒng)計，2020年和2021年1~10月分別有逾170家和180家A股上市公司公告了其全新采購董責(zé)險的計劃，截至2021年10月底，在全國4300家左右A股上市公司當(dāng)中有超過650家投保董責(zé)險，投保率僅15.1%，與國際市場相比還有較大差距。

董責(zé)險的賠償責(zé)任主要包括兩部分：一是個人應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任及公司為個人責(zé)任進(jìn)行的補(bǔ)償；另一部分是公司自身的責(zé)任。承保范圍包括庭外和解、判決或和解損失、律師費(fèi)以及對于公司事務(wù)正式調(diào)查的抗辯費(fèi)用。董責(zé)險“專款專用”，即便公司出現(xiàn)資不抵債、無力償付的情況，保單也可以作為可執(zhí)行資產(chǎn)，用于賠償利益受損的股民。

不過，對于故意行為、欺詐行為，保險公司一般不負(fù)責(zé)賠償。“在我們代理的證券虛假陳述民事訴訟案中，有九成以上的案件其實(shí)并非當(dāng)事人故意違法，更多的還是由于日常經(jīng)營管理的疏忽或者對信披規(guī)則的不熟悉而造成的。”北京市中倫律師事務(wù)所合伙人周偉介紹。

據(jù)了解，在過往案例中，除上市公司獨(dú)自擔(dān)責(zé)以外，也有部分案件由實(shí)控人埋單。不過，在康美藥業(yè)案中，根據(jù)公開媒體報道，在被證監(jiān)會調(diào)查之前的2018年10月，實(shí)控人已“先知先覺”，把近40億的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)轉(zhuǎn)到其子女名下。

“盡管有逾650家已投保的上市公司，但根據(jù)公開披露的公告信息，有過半的上市公司最高保額在5000萬元或以下，從康美藥業(yè)案來看，目前的保障額度存在嚴(yán)重不足。針對已采購保險的上市公司，應(yīng)適當(dāng)?shù)乜紤]加保；針對考慮首次投保的，則應(yīng)在其可承擔(dān)的對價中，選擇與風(fēng)險匹配的賠償限額。”平安產(chǎn)險高端產(chǎn)品中心總經(jīng)理沈樂行說。