每經(jīng)特約評(píng)論員 熊錦秋

由于此前公司違規(guī)為關(guān)聯(lián)人借款，4月14日晚，衛(wèi)星化學(xué)發(fā)布公告稱，近日收到浙江證監(jiān)局的警示函，對(duì)衛(wèi)星化學(xué)及相關(guān)人員采取出具警示函措施，并記入證券期貨市場(chǎng)誠(chéng)信檔案。筆者認(rèn)為，應(yīng)堅(jiān)決維護(hù)上市公司財(cái)產(chǎn)權(quán)的神圣性。

經(jīng)查，2021年10月1日，衛(wèi)星化學(xué)的子公司Satellite Chemical USA Corp.總經(jīng)理馬圖俊因在海外購(gòu)房向公司借款1523.04萬(wàn)元，上述款項(xiàng)于2021年12月22日、2022年3月18日分次歸還；馬圖俊系公司董事直系親屬，為公司關(guān)聯(lián)自然人，公司對(duì)上述關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)未按相關(guān)規(guī)定進(jìn)行審議并及時(shí)履行信息披露義務(wù)。有媒體報(bào)道稱，馬圖俊為公司副董事長(zhǎng)楊玉英的直系親屬，而楊玉英則是衛(wèi)星化學(xué)董事長(zhǎng)、實(shí)控人楊衛(wèi)東的大姐。

按照規(guī)則，上市公司與關(guān)聯(lián)自然人發(fā)生的成交金額超過(guò)30萬(wàn)元的交易就應(yīng)當(dāng)及時(shí)披露，關(guān)聯(lián)自然人包括上市公司董監(jiān)高及其關(guān)系密切的家庭成員等。即便本案借款后來(lái)予以歸還，但由于沒(méi)有及時(shí)履行信披義務(wù)，也違反了相關(guān)規(guī)則。

公民合法的私有財(cái)產(chǎn)不受侵犯，國(guó)家保護(hù)公民的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)。在筆者看來(lái)，上市公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)同樣神圣不可侵犯，上市公司是包括公眾股東利益在內(nèi)的集合體，不再是控股股東的“家天下”，上市公司的財(cái)產(chǎn)與控股股東的財(cái)產(chǎn)應(yīng)清晰分開(kāi)、分屬不同的主體，挪用或占用上市公司的財(cái)產(chǎn)，就是侵犯上市公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)。

本案上市公司雖然沒(méi)有受到什么損失，但上市公司資金被關(guān)聯(lián)方占用卻隱瞞不報(bào)，這無(wú)疑將影響投資者對(duì)上市公司的信心，投資者不免擔(dān)心上市公司內(nèi)控缺失，對(duì)控股股東缺乏有效約束，若上市公司財(cái)產(chǎn)權(quán)的神圣性不能得到有效維護(hù)，對(duì)公眾股東利益的保護(hù)自然也可能存在漏洞。

這種挪用或占用資金行為還可能有損上市公司利益，因?yàn)樯鲜泄窘?jīng)營(yíng)同樣需要資金支撐，對(duì)此類行為最好是防患于未然。為此，筆者認(rèn)為，應(yīng)完善上市公司資金管理制度，要做到盡量透明，強(qiáng)化制衡與約束，防止董事長(zhǎng)在財(cái)務(wù)資金調(diào)度等方面大搞一言堂。

《公司法》將財(cái)務(wù)監(jiān)管職責(zé)主要賦予監(jiān)事會(huì)，2018年修訂的《上市公司治理準(zhǔn)則》第45條規(guī)定上市公司可以設(shè)立外部監(jiān)事，筆者建議可由中小股東來(lái)提名外部監(jiān)事候選人，以此強(qiáng)化對(duì)公司財(cái)務(wù)的監(jiān)管。另外，股東大會(huì)要行使對(duì)董事會(huì)的監(jiān)督約束權(quán)，董事會(huì)各董事之間也要強(qiáng)化內(nèi)部相互制約，而交易所和監(jiān)管部門(mén)也應(yīng)加強(qiáng)問(wèn)詢和日常監(jiān)管，及早發(fā)現(xiàn)資金占用等苗頭性問(wèn)題。

此前對(duì)資金占用問(wèn)題的懲戒，主要是交易所公開(kāi)譴責(zé)等紀(jì)律處分或者對(duì)公司實(shí)施其他風(fēng)險(xiǎn)警示（戴上ST帽子），再有就是證監(jiān)部門(mén)從信披違法違規(guī)角度予以懲戒。今年1月證監(jiān)會(huì)、公安部等聯(lián)合發(fā)布《上市公司監(jiān)管指引第8號(hào)》，強(qiáng)化了對(duì)上市公司資金往來(lái)的監(jiān)管要求，其中明確要嚴(yán)厲查處資金占用等違法違規(guī)行為，涉嫌犯罪的依法追究刑事責(zé)任。筆者認(rèn)為，對(duì)于“以明顯不公平的條件提供資金”等致使上市公司利益遭受重大損失的，或可追究“背信損害上市公司利益罪”。

當(dāng)然，追究資金占用刑事責(zé)任，并不代表就放棄追究民事責(zé)任，追究民事責(zé)任、討還占用資金，比追究刑事責(zé)任更為重要，追究刑事責(zé)任或應(yīng)作為討還占用資金的輔助手段。筆者認(rèn)為，上市公司應(yīng)向占用資金的主體等積極追償，公司怠于起訴時(shí)，連續(xù)180日以上持股1%以上股東可以自己名義代表公司提起訴訟。

按《上市公司監(jiān)管指引第8號(hào)》，上市公司被控股股東、實(shí)控人占用資金，原則上應(yīng)以現(xiàn)金清償。筆者認(rèn)為這個(gè)原則必須堅(jiān)持和把握好，占用多少資金就應(yīng)歸還多少現(xiàn)金，天經(jīng)地義，若以一堆價(jià)值不知幾何的資產(chǎn)，或以上市公司轉(zhuǎn)增股票來(lái)清償，這或有違文件精神，占用資金主體也可能藉此規(guī)避償還資金的責(zé)任。

對(duì)于占用上市公司資金長(zhǎng)期不還的老賴，可將此類行為記入證券期貨市場(chǎng)誠(chéng)信檔案。而且，《公司法》規(guī)定，“個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償”不得擔(dān)任董監(jiān)高；占用公司資金長(zhǎng)期不還的老賴，或許也可歸入上述情形，建議剝奪其擔(dān)任上市公司董監(jiān)高的資格。