每經(jīng)編輯 孫志成    

2018年，電影《我不是藥神》上映，這部反映“用藥難、用藥貴”的電影，引發(fā)人們對(duì)罕見(jiàn)病群體的關(guān)注。

2021年，一起被稱為“《我不是藥神》現(xiàn)實(shí)版”的案件再度將罕見(jiàn)病群體推向臺(tái)前——河南一位母親為了給患病的兒子代購(gòu)救命藥，被認(rèn)定為“販毒”，后來(lái)，檢方認(rèn)為其情節(jié)輕微，作出不予起訴的決定。

而這位母親聯(lián)系的代購(gòu)“鐵馬冰河”仍被以販毒等罪名提起公訴。

2022年3月18日，中牟縣法院開(kāi)庭審理“鐵馬冰河”走私、販賣、運(yùn)輸毒品一案。該案件并未當(dāng)庭宣判。

一年之后，2023年3月31日，該案在河南中牟縣法院一審再次開(kāi)庭審理。據(jù)媒體報(bào)道，“鐵馬冰河”辯護(hù)律師劉長(zhǎng)表示，一審宣判結(jié)果為“鐵馬冰河”不構(gòu)成走私販賣毒品罪、構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，但考慮到情節(jié)和社會(huì)危害，判處免于刑事處罰。

圖片來(lái)源：視覺(jué)中國(guó)（圖文無(wú)關(guān)）

一審判決：構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪

免于刑事處罰

2023年3月31日上午，河南省中牟縣人民法院對(duì)中牟縣人民檢察院指控的被告人胡阿弟走私、販賣毒品案進(jìn)行第二次公開(kāi)開(kāi)庭審理并當(dāng)庭宣判，認(rèn)定被告人胡阿弟犯非法經(jīng)營(yíng)罪，免予刑事處罰。

法院經(jīng)審理查明，氯巴占、喜保寧、雷帕霉素系境外銷售的處方藥品。根據(jù)我國(guó)相關(guān)藥品管理規(guī)定，未經(jīng)國(guó)家藥品管理部門(mén)許可，該三種藥品均不得在國(guó)內(nèi)銷售，其中，氯巴占還系我國(guó)管制的二類精神藥品。

被告人胡阿弟的女兒患有先天性癲癇病，可以通過(guò)服用喜保寧治療。2019年5月，胡阿弟開(kāi)始通過(guò)境外代購(gòu)人員購(gòu)買喜保寧，逐漸形成了較為穩(wěn)定的購(gòu)買喜保寧的渠道。

購(gòu)藥過(guò)程中，胡阿弟結(jié)識(shí)了與自己有相同需求的患兒家長(zhǎng)，并建立了“電寶寶的希望*痙攣癲癇群”和“電寶寶堅(jiān)守希望*結(jié)節(jié)硬化群”兩個(gè)微信群，群成員曾達(dá)到198人、417人。胡阿弟在群中的昵稱為“風(fēng)吹沙”“鐵馬冰河”。期間，胡阿弟了解到病友對(duì)氯巴占和雷帕霉素也有需求。2019年5月至2021年7月間，胡阿弟通過(guò)多名境外人員郵購(gòu)多個(gè)國(guó)家和地區(qū)生產(chǎn)的氯巴占、喜保寧、雷帕霉素，按照事先約定部分藥品由患兒家屬接收后轉(zhuǎn)寄給胡阿弟，胡阿弟將藥品加價(jià)后向群內(nèi)成員銷售，并通過(guò)微信、支付寶、銀行卡收款。

案發(fā)后，公安機(jī)關(guān)共查扣胡阿弟購(gòu)買的氯巴占155盒、喜保寧132盒、雷帕霉素18盒。經(jīng)審計(jì)，胡阿弟從境外購(gòu)買氯巴占、喜保寧、雷帕霉素共計(jì)支出人民幣123.86萬(wàn)余元，向202名微信群成員銷售藥品總金額50.41萬(wàn)余元。

另查明，國(guó)家衛(wèi)生健康委員會(huì)、國(guó)家藥品監(jiān)督管理局于2022年6月23日發(fā)布《關(guān)于印發(fā)〈臨床急需藥品臨時(shí)進(jìn)口工作方案〉和〈氯巴占臨時(shí)進(jìn)口工作方案〉的通知》，只允許指定醫(yī)療機(jī)構(gòu)用于特定醫(yī)療目的臨時(shí)進(jìn)口氯巴占。

公訴機(jī)關(guān)在此次庭審中，當(dāng)庭發(fā)表意見(jiàn)認(rèn)為胡阿弟的行為構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。

法院經(jīng)審理認(rèn)為，被告人胡阿弟違反國(guó)家規(guī)定，非法經(jīng)營(yíng)藥品，其行為已構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。但考慮到其買賣的藥品用于治療癲癇病患者，社會(huì)危害性較小，屬于情節(jié)輕微，不需要判處刑罰，遂作出上述判決。

宣判后，胡阿弟當(dāng)庭未明確表示是否上訴。

人大代表、政協(xié)委員、媒體記者及部分群眾旁聽(tīng)了庭審及宣判。

“鐵馬冰河”堅(jiān)持為自己做無(wú)罪辯護(hù)

據(jù)紅星新聞，“鐵馬冰河”及其辯護(hù)人劉長(zhǎng)律師告訴記者，庭審中“鐵馬冰河”堅(jiān)持為自己做無(wú)罪辯護(hù)。“鐵馬冰河”稱，自己代購(gòu)這些藥品，不是代購(gòu)消費(fèi)品，不是代購(gòu)名牌手表，這些藥品是救命的藥物。

“我不是為了要錢(qián)而去代購(gòu)，我的行為不是以盈利為目的的行為，出具的鑒定報(bào)告書(shū)，暫且不說(shuō)準(zhǔn)確性和合法性，我沒(méi)有靠這個(gè)掙到錢(qián)。”“鐵馬冰河”認(rèn)為，自己做這個(gè)事情，沒(méi)有造成任何危害，只是為了救人，為了自己小孩用藥。“從海外代購(gòu)藥品做的不是那么嚴(yán)謹(jǐn)，我們也是很無(wú)奈的，懇請(qǐng)人民法院給我一個(gè)公正的判決。”

而據(jù)辯護(hù)人、北京中聞律師事務(wù)所律師劉長(zhǎng)介紹，此次庭審，他將2022年6月國(guó)家衛(wèi)健委、國(guó)家藥監(jiān)局聯(lián)合印發(fā)的《臨床急需藥品臨時(shí)進(jìn)口工作方案》和《氯巴占臨時(shí)進(jìn)口工作方案》作為新證據(jù)提交，以此證明“鐵馬冰河”不構(gòu)成犯罪。

“制度層面在2022年6月份才做這個(gè)事情。在此之前制度層面沒(méi)有保證罕見(jiàn)癲癇病患兒的用藥，導(dǎo)致‘鐵馬冰河’和病患群體只能靠自救或互助的方式去求助國(guó)外代購(gòu)，因此才有了本案。”劉長(zhǎng)稱，當(dāng)事人是在相關(guān)部門(mén)沒(méi)有出臺(tái)臨時(shí)進(jìn)口（工作方案）的時(shí)候做這個(gè)事情，“如果說(shuō)國(guó)家已經(jīng)進(jìn)口了，現(xiàn)在去買藥和賣藥，相當(dāng)于沖擊了國(guó)家秩序，這才具有社會(huì)危害性，才有可能構(gòu)成犯罪。”

據(jù)中牟縣人民法院微信號(hào)，本案的審判長(zhǎng)在答記者問(wèn)時(shí)表示：如果胡阿弟僅是購(gòu)藥自用或者幫病友少量代購(gòu)，根據(jù)《最高人民法院 最高人民檢察院〈關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋〉》第十八條第一款規(guī)定，“不以營(yíng)利為目的實(shí)施帶有自救、互助性質(zhì)的生產(chǎn)、進(jìn)口、銷售藥品的行為”，法院不會(huì)對(duì)其行為按照犯罪處理。但胡阿弟后期為了牟取經(jīng)濟(jì)利益，違法從境外大量購(gòu)買國(guó)家沒(méi)有允許進(jìn)口的藥物和國(guó)家管控的精神藥物，之后自行加價(jià)推銷，數(shù)額超過(guò)50余萬(wàn)元，如果不定罪處罰，則可能誘導(dǎo)他人仿效，造成境外藥品及管控藥品被濫用，損害不特定人員的生命健康權(quán)。?

關(guān)于為什么發(fā)生了指控罪名的變化，該案審判長(zhǎng)表示：首先，胡阿弟不具有走私、販賣毒品的故意。氯巴占作為治療癲癇病的臨床藥品已經(jīng)在境外多國(guó)獲準(zhǔn)上市，胡阿弟在為女兒治病過(guò)程中，了解到其他患兒家屬對(duì)藥品的需求并協(xié)助從境外郵購(gòu)后加價(jià)銷售，并非是作為毒品的替代品予以銷售獲利。其次，涉案氯巴占賣給了病友，現(xiàn)有證據(jù)不能證實(shí)流向了毒品市場(chǎng)或吸毒人員。最后，胡阿弟兩年多時(shí)間銷售氯巴占獲利3.1萬(wàn)余元，所獲利潤(rùn)有限，不屬于獲得遠(yuǎn)超正常利潤(rùn)的情形。綜上，涉案氯巴占具有毒品和藥品的雙重屬性，根據(jù)本案情況，應(yīng)認(rèn)定為藥品而非毒品。因此，胡阿弟出于治療疾病的目的從境外郵購(gòu)氯巴占并銷售的行為不構(gòu)成走私、販賣毒品罪。

首個(gè)國(guó)產(chǎn)氯巴占仿制藥已經(jīng)布上市

據(jù)澎湃新聞此前報(bào)道，去年底，一封癲癇患兒家長(zhǎng)的聯(lián)名求助信《如何讓我們的孩子活下去？》引發(fā)關(guān)注。信中提到，在國(guó)外已經(jīng)上市的氯巴占對(duì)罕見(jiàn)癲癇患兒有效，但在國(guó)內(nèi)屬于第二類精神管制藥品，未獲批準(zhǔn)上市。不少患兒家屬選擇從海外代購(gòu)藥物。

“我們都需要氯巴占，沒(méi)有這個(gè)藥，孩子的癥狀就會(huì)加重，有些體弱的就會(huì)死亡，孩子都是遵醫(yī)囑吃這個(gè)藥，我們不是需要毒品，我們孩子只是病了。”聯(lián)名信中寫(xiě)道。

據(jù)齊魯晚報(bào)報(bào)道，“鐵馬冰河”是安徽人，他有一個(gè)女兒患有癲癇性腦病。“鐵馬冰河”從2020年開(kāi)始通過(guò)網(wǎng)絡(luò)，從國(guó)外購(gòu)買氯巴占，并出售給患有癲癇疾病的患者家屬。

2021年7月，“鐵馬冰河”以及四名幫其轉(zhuǎn)寄氯巴占患兒母親，因涉嫌“走私、運(yùn)輸、販賣毒品”被警方控制。在檢方對(duì)四名罕見(jiàn)癲癇患兒母親作出不起訴決定后，“鐵馬冰河”是唯一一名被中牟縣檢察院以“販毒”提起公訴的犯罪嫌疑人。

2022年3月18日，中牟縣法院開(kāi)庭審理“鐵馬冰河”走私、販賣、運(yùn)輸毒品一案。該案件并未當(dāng)庭宣判。

2022年4月15日，被羈押9個(gè)多月后，“鐵馬冰河”被取保候?qū)彛氐桨不绽霞摇?/span>

這期間，氯巴占臨時(shí)進(jìn)口和國(guó)產(chǎn)上市工作陸續(xù)推進(jìn)，患兒用藥問(wèn)題逐步得以解決。2022年6月29日，為滿足氯巴占臨床用藥急需，國(guó)家衛(wèi)健委聯(lián)合國(guó)家藥監(jiān)局發(fā)布《氯巴占臨時(shí)進(jìn)口工作方案》，制定了氯巴占臨時(shí)進(jìn)口的申請(qǐng)工作流程、藥品使用管理、處方醫(yī)師條件等規(guī)范，全國(guó)共有50家醫(yī)院具備使用資格，北京協(xié)和醫(yī)院負(fù)責(zé)牽頭。同年9月，北京協(xié)和醫(yī)院開(kāi)出全國(guó)首張罕見(jiàn)癲癇疾病治療藥物氯巴占處方。同年10月22日，首個(gè)國(guó)產(chǎn)氯巴占仿制藥也宣布上市。

編輯|孫志成?杜恒峰

校對(duì)|何小桃

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